毒品犯罪毒品类犯罪侵害的法益_几种容易混淆的毒品犯罪
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毒品类犯罪侵害的法益_几种容易混淆的毒品犯罪

来源:原创 发布时间:2019-09-05  阅读:42
在日常生活里,毒品都是人人需要杜绝的事情。但是往往在实际中,毒品犯罪也会经常碰到,所以法律都有严格规定。那么,毒品类犯罪侵害的法益以及几种容易混淆的毒品犯罪是什么呢?现在由小编带大家了解一下,希望能给您提供帮助。

一、毒品类犯罪侵害的法益

一般认为毒品犯罪所侵害的法益是是国家对毒品的管理制度和人民的生命健康。但有部分专家、学者对此表示疑义。

1.武汉大学博士高巍先生曾对上述论点作出批驳。他说,这种做法,“在方法上具有的意义极为有限,由此种方法类推,当然可以把杀人罪的犯罪客体界定为国家对杀人行为的管制这样貌似合乎逻辑但无任何意义的结论,因为国家也许充许一些情况下的杀人行为,如执行死刑等。同样国家也充许一些情况下的贩卖毒品行为,如国家低价向上瘾者提供美沙酮作为海洛因的替代品。例如,可以将盗窃罪的犯罪客体界定为国家对财产的管制或者国家对财产转移的管制,而财产的合法转移和取的方式则由一般民法规定,像这样的界定,可以说是没有意义的,更不能揭示一种犯罪的法益侵害实质。”

2.张明楷老师在《刑法学》中的一句话语“毒品是危害公共健康的物品,制造毒品罪的法益就是公众健康。但张明楷老师对此也只是一笔带过,无过多的论述。

因在实务中,主流观点仍采取毒品所侵害的法益是国家对毒品的管理制度和人民的生命健康权。笔者在本文中的论点,皆采纳此观点。

二、几种容易混淆的毒品犯罪

1.居间介绍与代买、代购毒品

居间介绍,是指在某一交易的双方主体之间,相互引见、牵线搭桥、从中撮合,促使这一交易得以实现的行为。居间介绍一般不增加毒品流通的环节,不转手亦不持有毒品。居间介绍买卖毒品的,无论是否获利,均应以贩卖毒品罪的共犯论处。居间介绍买卖毒品的行为目的就是要撮合二者进行交易,其行为在实际上对毒品交易的完成有较大的帮助、促进作用。这种情况在实际案件的处理中争议不大。

代购毒品,应为接受购毒者委托,为满足其自身吸食之需要,而代为购买毒品的行为。代购者在主观上无贩卖的故意,亦不以牟利为目的,代购者应归属于托购者一方(若是归属于售毒者一方则为贩卖毒品罪的共犯)。代购毒品涉及毒品流通的环节,一般由代购者向上家购买毒品后,再由其交予托购者。但由于相关规定对“代购”没有十分准确的定性,导致关于“代购”的争议不断。

2008年最高人民法院印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》(以下称《大连会议纪要》)中规定:“有证据证明行为人不以牟利为目的,为他人代购仅用于吸食的毒品,毒品数量超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的,对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪。代购者从中牟利,变相加价贩卖毒品的,对代购者应以贩卖毒品罪定罪。明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购代卖的,无论是否牟利,都应以相关毒品犯罪的共犯论处。

《大连会议纪要》对于“代购”的范围并没有一个明确的解释,导致日后在适用该纪要时,因为理解的不同而导致案件宣判的标准不一、结果不一,有损法律的统一性及威严。

对于“代购者从中牟利,变相加价贩卖毒品的,对代购者应以贩卖毒品罪定罪”争议不大,代购者从中牟利、变相加价贩卖毒品的已脱离代购范畴,实为贩卖。

根据《大连会议纪要》对于为他人提供毒源信息, 介绍他人购买毒品且未从中获利的, 应根据不同情况区别对待:1.对于以帮助贩卖为目的为售毒者主动联络介绍买家的, 应认定为贩卖毒品罪的共犯;2.对于介绍他人购买毒品,他人购买毒品后用于贩卖的, 应认定为贩卖毒品罪的共犯;3.对于受他人委托寻找售毒者并帮助介绍他人购买毒品,而购毒者仅用于吸食或无其他证据证明购毒者走私、运输、贩卖毒品的, 应认定为非法持有毒品罪的共犯。笔者认为,上述第3种情况,实际更接近于居间介绍,对于毒品交易的完成有帮助、促进的作用。

2018年,浙江省高级人民法院、浙江省人民检察院、浙江省公安厅共同颁布《关于办理毒品案件中代购毒品有关问题的会议纪要》(浙高法〔2018〕40号, 2018年3月22日印发)

“一、行为人向吸毒者收取毒资并给付毒品的,应当认定为贩卖毒品的行为。确属为吸毒者代购毒品且未从中牟利构成其他犯罪的,也应依法定罪处罚。

前款所称的代购毒品,一般是指吸毒者与毒品卖家联系后委托代购者前去购买仅用于吸食的毒品,或者虽未联系但委托代购者到其指定的毒品卖家处购买仅用于吸食的毒品,且代购者未从中牟利的行为。

二、行为人提出系代购毒品未从中牟利的,应当提供具体线索或者材料。侦查机关应当对相关线索或者材料进行调查核实。”


《关于办理毒品案件中代购毒品有关问题的会议纪要》则对毒品代购问题作了进一步的说明与规范。即只有代购者接受吸毒者委托到吸毒者已联系或其指定的毒品卖家购买仅供其吸食的毒品,且无牟利行为,才是“代购”。打击范围较《大连会议纪要》更宽,但是有其合理性,上文中已经述及类似居间行为的“代购”,实际上该行为促进了毒品的流通,而《关于办理毒品案件中代购毒品有关问题的会议纪要》中的“代购”仅仅是“跑腿”,对于毒品的交易、流通的作用微乎其微。


根据《关于办理毒品案件中代购毒品有关问题的会议纪要》,若符合其规定的“代购”,购毒者也仅用于吸食或无其他证据证明购毒者走私、运输、贩卖毒品的,则代购者及购买者皆无罪。自己购买少量毒品用于自己吸食,尚且不构成犯罪,“代购”毒品行为最多算是帮助犯,举重以明轻,更加不构成犯罪,这也是没有争议的。但若是其“代购”、持有的数量达到非法持有毒品罪标准的(持有鸦片200克以上、海洛因10克以上或者其他毒品数量较大的),应以非法持有毒品罪追究其法律责任。

《关于办理毒品案件中代购毒品有关问题的会议纪要》亦对“蹭吸”行为作了规定“代购者在交通、食宿等必要开销之外收取“介绍费”、“劳务费”以及其他费用的,或者从中截留、获取部分毒品的,应视为从中牟利,以贩卖毒品罪论处。”

所谓“蹭吸”是指代购者从托购者处收取少量毒品用于吸食以作为酬劳的情形。“蹭吸”本身不是一个法律概念,而是一种事实行为。司法实践中,对代购“蹭吸”的行为存在不同的认识甚至分歧,有些做了入罪化处理,有些则做了无罪化处理。“蹭吸”究竟是不是“牟利行为”,是该行为有罪、无罪的关键。笔者认为,若是代购毒品前并没有给予代购者部分毒品作为报酬的约定,则该行为因不符合故意犯罪的主客观一致原则,一般不认为是犯罪。若是代购与托购者双方在代购行为前已约定给予代购者部分毒品作为报酬,或虽未约定,但托购者每次都会给予其毒品分成的,则可以认定代购者为贩卖毒品罪。

2.非法持有毒品罪

《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》(以下称《武汉会议纪要》)

“行为人为吸毒者代购毒品,在运输过程中被查获,没有证据证明托购者、代购者是为了实施贩卖毒品等其他犯罪,毒品数量达到较大以上的,对托购者、代购者以运输毒品罪的共犯论处。行为人为他人代购仅用于吸食的毒品,在交通、食宿等必要开销之外收取“介绍费”“劳务费”,或者以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳的,应视为从中牟利,属于变相加价贩卖毒品,以贩卖毒品罪定罪处罚。购毒者接收贩毒者通过物流寄递方式交付的毒品,没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪,毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的,一般以非法持有毒品罪定罪处罚。代收者明知是物流寄递的毒品而代购毒者接收,没有证据证明其与购毒者有实施贩卖、运输毒品等犯罪的共同故意,毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的,对代收者以非法持有毒品罪定罪处罚。”

据《武汉会议纪要》,非法持有毒品罪之于其他毒品犯罪,其属于兜底性罪名,但这并不能意味为其他许多毒品违法犯罪行为查证出现困难提供解脱。只有在没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪的情形下,才可以适用此罪名。

非法持有毒品罪与运输毒品罪也比较容易混淆,应从行为的目的、空间跨度、时间跨度、毒品数量、行为间联系的紧密程度等来判断行为是属于非法持有毒品罪还是运输毒品罪。在此,不再赘述。

《中华人民共和国刑事诉讼法》第三百五十七条 【毒品的范围及毒品数量的计算】本法所称的毒品,是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算,不以纯度折算。

根据此条规定,办理毒品犯罪案件,无论毒品纯度高低,一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量,并据此确定适用的法定刑幅度,众所周知,毒品的纯度越高、危害越大,虽然但司法解释另有规定涉案毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度的,量刑时可以酌情考虑,但该酌情考虑的幅度一般也不大,笔者认为此条有违罪刑相适应原则。

由于毒品犯罪的隐蔽性和复杂性,公安机关在侦查实践中越来越多地使用特情人员进行案件的侦破,如“犯意引诱”、”数量引诱“、”密侦材料“等,这必然引起关于证据合法性的争议。然而,打击犯罪与保障人权间的矛盾是历来就有的。严格来说,司法并不是一个运用逻辑和法理辨明大是大非、寻求永恒真理和绝对正义的思辨和推理过程,只能审时度势、权衡利弊,在不同的利益和价值冲突之间寻求一种动态性平衡,很难做到面面俱到,皆大欢喜。实际上,在错综复杂的人类社会中,任何司法裁决都不可能满足单一的利益和价值追求——如自由、平等、安全、效率等,只能是一种多元利益和多元价值观的综合平衡。正如美国最高法院大法官霍姆斯(Oliver Wendell Holmes,Jr.,1902─1932任职)所言“法律的生命从来就不是逻辑,而是经验。”

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